事业单位备考知识：关于正当防卫的讨论

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一、概念

根据《中华人民共和国刑法》第二十条　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

二、构成要件

1、起因条件：不法侵害现实存在;

2、时间条件：不法侵害正在进行

不法侵害正在进行的时候，才能对合法权益造成威胁性和紧迫性，因此才可以使防卫行为具有合法性;

3、主观条件：具有防卫意图;保护非法利益、防卫挑拨、相互斗殴等不具有防卫意识。

4、对象条件：只能针对不法侵害人本人;

5、限度条件：不能超过必要限度。

防卫行为必须在必要合理的限度内进行，否则就构成防卫过当。必须注意的是，并非超过必要限度的，都构成防卫过当，只有“明显”超过必要限度且造成重大损害的，才是防卫过当。

三、其他防卫行为

1、事前防卫，又称“过早防卫”，是指对尚未开始的不法侵害行为的实施防卫。防卫不适时的一种情况。不符合正当防卫的条件，事前防卫行为造成危害后果构成犯罪的，应当负刑事责任。

2、事后防卫，又称“迟误防卫”。是指对已经结束的不法侵害行为实施防卫行为。防卫不适时的一种情况。事后防卫不符合正当防卫的条件，造成危害后果构成犯罪的，应当负刑事责任。它可以分为两种情况:(1)明知侵害已经停止而仍继续防卫，即加害于侵害人，这种行为就是报复侵害，是一种故意犯罪。(2)应该预见而没有预见不法侵害行为已经停止，仍继续防卫，这属于一种过失犯罪。

3、特殊防卫，是指公民在某些特定的情况下所实施的正当防卫行为，没有必要的限度的限制，对其防卫行为的任何后果均不负刑事责任的情形。根据《中华人民共和国刑法》第二十条，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

4、假想防卫是指行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，实施防卫行为结果造成损害的行为。对于假想防卫，应当根据认识错误的原理予以处理，有过失的以过失论，无过失的以意外事件论。

5、防卫挑拨，是指以挑拨寻衅等不正当手段，故意激怒对方，引诱对方对自己进行侵害，然后以“正当防卫”为借口，实行加害的行为。防卫挑拨是利用正当防卫实行自己预谋的犯罪，应按故意犯罪论处。

【例题 多选】1. 下列情况下，不成立正当防卫的有()。

A.对精神病人的暴力侵害行为

B.假想防卫

C.防卫挑拨

D.事前防卫

【答案】BCD

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